Согласно данным сайта Федеральная налоговая служба (nalog.gov.ru) самой популярной организационно-правовой формой в Российской Федерации являются – Общества с ограниченной ответственностью (3 002 487 шт.), далее следуют акционерные общества (63 015 шт.), производственные кооперативы (10 123 шт.), унитарные предприятия (13 801 шт.).
Популярность организационно-правовой формы ООО объясняется простым порядком регистрации и соблюдения корпоративных процедур в сравнении с АО (не нужно регистрировать эмиссию ценных бумаг, не такая жесткая процедура проведения собрания акционеров, не требуется обязательный аудит при любых показателях и т.д.).
Бытует мнение, что ООО – организационно-правовая форма для мелкого бизнеса, а АО – для крупного, что на самом деле не соответствует действительности.
Есть очень крупные компания, которые существуют с использованием организационно-правовой формы ООО. Много юридических лиц исторически существуют в организационно-правовой форме АО после приватизации (преобразование унитарных предприятий в акционерные общества).
В обществах, как правило, присутствует несколько участников (партнеров по бизнесу), которые наделены различными правами.
Отношения между участниками регулируются учредительными документами (уставом, учредительным договором).
Корпоративные документы могут как подробно предусматривать права и обязанности сторон, порядок взаимодействия, так и быть типовыми, содержать только необходимый по закону минимум информации.
Очень часто в России между участниками ООО не принимаются подробные корпоративные соглашения, а если даже принимаются, то все равно не исключено возникновение корпоративных конфликтов.
При возникновении споров между участниками ООО все вопросы, которые не урегулировано корпоративными документами, разрешаются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
Самой ущемленной стороной в ООО становятся миноритарные участники, такие участники, как правило, не могут повлиять на хозяйственную деятельность общества, на назначение органов управления (которые ответственны за ведение бухгалтерского учета), на выплату дивидендов (даже если в компании есть нераспределенная прибыль).
Как максимально защитить права миноритарных акционеров в корпоративных документах?
Если есть такая возможность (для миноритарных участников она чаще всего бывает только на первых этапах сотрудничества), то миноритарным участникам нужно максимально стараться защититься в корпоративных документах.
Например, предусмотреть квалифицированное большинство при принятии решений (если будет единогласное принятие решений, то можно считать, что доля уже не миноритарная), заранее определить цену выкупа (или хотя бы определить, что цена выхода будет определяться на основании отчета независимого оценщика).
Миноритарному участнику важно не очень сильно усложнять подготовку и согласование корпоративных документов, все предусмотреть невозможно. Если миноритарный участник на начальных этапах будет предъявлять много требований, его перестанут слушать.
Лучше предложить меньше количеством, но очень эффективных пунктов.
Или хотя бы один – единогласное принятие решений.
Но такая возможность не всегда есть.
Контроль над составлением бухгалтерской отчетности
Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» защищает права миноритарных участников (при принятии решений о крупной сделке, сделке с заинтересованность, обращении взыскания, запрете на продажу третьим лицам и т.д.) возможностью выхода из состава участников.
То есть, если участник против принимаемых решений, но не может на них повлиять – его долю должны выкупить.
В АО пакет акций миноритарного акционера должны выкупить по рыночной стоимости, определенной на основании отчета независимого оценщика.
В ООО при выходе из состава участников выплачивают действительную стоимость доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
И, как правило, действительная стоимость доли не имеет ничего общего с рыночной стоимостью этой же доли.
При ведении бухгалтерского учета по российским стандартам у Общества есть разные варианты отражения операций в учете, которые определяются в учетной политике компании.
Учетную политику утверждает единоличный исполнительный орган.
Какие могут быть варианты?
- Переоценка основных средств – это право, а не обязанность.
Переоценка основных средств – это приведение первоначальной стоимости объекта основных средств к рыночному уровню. В результате переоценки основных средств активы могут быть дооценены или уценены и далее учитываются на балансе организации по новой восстановленной стоимости.
Прибыль, полученная при переоценке основных средств, не включается в доходы, принимаемые для расчета налога на прибыль.
Это очень распространенный случай.
Например, у ООО на балансе есть основные средства с низкой остаточной стоимостью или могут быть вообще с нулевой стоимостью.
Это может быть имущество, которое давно в собственности и остаточная стоимость скорректирована амортизационными начислениями (таких зданий очень много), которое изначально получено по низкой стоимости (в приватизируемых обществах активы передавались на баланс по остаточной стоимости на момент передачи).
Или оборудование, у которого по амортизационной группе срок использование 5 лет (и стоимость в бухгалтерском учете спишется в течение 5 пяти лет), а по факту оборудование будет абсолютно пригодное к использованию и высокой рыночной стоимости.
Пример: участник ООО владеет 49% компании, которая в свою очередь владеет дорогостоящими объектами недвижимости, которые не переоцениваются и на балансе имеют низкую стоимость.
ООО при этом имеет отрицательные чистые активы по данным бухгалтерской отчетности, и если 49% участник выйдет из состава участников, то не получит ничего.
Вопрос переоценки объектов недвижимости (для отражения их по рыночной стоимости) относится к компетенции генерального директора, который назначен 51% участником.
- Переоценка нематериальных активов
Согласно Положению по бухгалтерскому учету ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов», утвержденному приказом Минфина России от 27.12.2007 N 153н, коммерческая организация может переоценивать группы однородных нематериальных активов по текущей рыночной стоимости, определяемой исключительно по данным активного рынка указанных нематериальных активов.
Пример: Компания проводит геологоразведку
Проведенные компанией геологоразведочные работы принимаются в учете, как нематериальные поисковые активы (ПБУ 24/2011).
ПБУ 24/2011 применяется в отношении поисковых затрат до того момента, когда в отношении участка недр установлена и документально подтверждена коммерческая целесообразность добычи полезных ископаемых.
Если будет подтверждена коммерческая целесообразность добычи, организация должна (п. 23 ПБУ 24/2011) перевести нематериальный поисковый актив в состав нематериальных активов по остаточной стоимости (фактическим затратам с учетом переоценок за вычетом начисленной амортизации и обесценения).
Чаще всего в бухгалтерском учете месторождения в стадии добычи, отражаются по стоимости затрат на их разведку, не переоцениваются в связи с тем, что запасы подтвердились и месторождение имеет высокую рыночную стоимость.
Вопрос переоценки также определяется в учетной политике компании.
- Акции, не обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, не переоцениваются.
Такие акции в бухгалтерском балансе отражаются по стоимости фактических затрат на их приобретение.
Пример: ООО владеет контрольным пакетом акций акционерного общества рыночной стоимостью 10 млрд. руб., но на балансе данный пакет акций отражен по стоимости приобретения 300 тыс. руб.
Если миноритарный участник ООО захочет выйти их состава участников, выплата действительной стоимости доли будет исходить из того, что акции дочерней компании имеют балансовую стоимость 300 тыс. руб.
Что делать миноритарному участнику в таких случаях:
- Не утверждать бухгалтерскую отчетность на ежегодных собраниях участников.
- Требовать проведение независимого аудита бухгалтерской отчетности.
- Признавать бухгалтерскую отчетность недостоверной через суд.
Не согласие с составленной бухгалтерской отчетностью будет хорошей фактурой для дальнейшей защиты нарушенных прав.
При выходе из состава участников требовать выплату рыночной стоимости доли
Как уже ранее говорилось, при выходе из состава участников общество должно выплатить участнику действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
При этом, есть практика, когда участнику выплачивалась рыночная стоимость доли.
В абзаце 3 подпункта «в» пункта 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной 8 ответственностью» разъяснено, что, если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы.
Определение Верховного суда РФ от 07.07.2015 по делу № А41-7112/2014, в котором суд принял во внимание экспертное заключение о рыночной стоимости помещения, находящегося в собственности ООО, и действительная стоимость доли была рассчитана исходя из стоимости помещения в соответствии с экспертным заключением.
При несогласии участника с размером действительной стоимости доли, фактуры, наработанная при оспаривании бухгалтерской отчетности, будет дополнительным аргументом для суда.
В принципе при несогласии с деятельностью общества участникам необходимо в правовом порядке мотивировано официально это несогласие выражать, а не тихо обижаться на остальных участников.
Официально оформленные мотивированные возражения, направленные сторонам в установленном порядке, являются доказательствами в суде, не оформленные претензии — никому не нужны.
Если на долю ООО обращается взыскание
В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» — в случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества.
Если в отношении участника ведется исполнительное производство и участник обладает долей в ООО высокой рыночной стоимостью, но при этом низкой действительной стоимостью доли, определенной на основании бухгалтерской отчетности, то у участника есть прямые риски потерять экономический эффект от возможной реализации доли.
Чтобы продать долю по рыночной стоимости при обращении взыскания, лучше участнику признать себя банкротом.
Продажа имущества должника, в отношении которого открыта процедура банкротства, возможна лишь в порядке, предусмотренном статьями 139 и 213.26. Закона о банкротстве, на торгах, целью которых является получение максимальной выручки от реализации имущества должника.
Данная цель не входит в противоречие с установленным Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО) правилом о принадлежности участнику общества права преимущественной покупки доли.
То есть, при банкротстве участника ООО доля будет реализована с торгов в целях получения максимально возможной выручки, которая пойдет на удовлетворение требований кредиторов.
Само Общество и другие участники будут иметь преимущественное право покупки доли по цене победителя торгов.
Выводы
Права миноритарных участников ООО защищены менее, чем права миноритарных акционеров АО в части возможности реализовать принадлежащую долю по рыночной стоимости.
Для большей защиты прав требуются изменения законодательства, определяющие, что при выходе участнику должна выплачиваться стоимость доли рыночная, определенная на основании отчета независимого оценщика.
Также российские стандарты ведения бухгалтерского учета не совершенны, и бухгалтерская отчетность компании вообще не отражает рыночную стоимость активов компании.
Или даже дает право самому обществу выбор отражать некоторые активы либо по рынку, либо по стоимости затрат на их приобретение.
Если бухгалтерская отчетность составляется для внешних пользователей и от нее так много зависит, очень сильно зависят права участников ООО и экономическая эффективность участия в ООО, стандарты должны регулировать составление отчетности с более объективными данными.
Пока законодательство РФ постепенно совершенствуется, миноритарным участникам ООО следует внимательнее относиться к защите своих прав.
Разрабатываем Стратегии для собственников бизнеса в целях оптимизации группы компаний, решения нестандартных задач и продажи активов. Оказываем услуги по сопровождению сделок M&A, управлению непрофильными активами и проектами в целом.
